Какие торговые сделки подпадают под ЕНВД
Условия, при которых можно применять ЕНВД
Применять ЕНВД можно, если одновременно соблюдены следующие условия:
- розничная торговля – предпринимательская деятельность организации, которая направлена на систематическое получение прибыли (ст. 346.27 НК, п. 1 ст. 2 ГК);
- в муниципальном образовании, где работает продавец, соответствующая форма торговли переведена на ЕНВД;
- между продавцом и покупателем заключен договор розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК, ст. 492 ГК).
Право применять ЕНВД не зависит от формы расчетов с покупателями (наличная, безналичная, интернет-эквайринг, с использованием пластиковых карт, смешанная). Такой вывод следует из положений абзаца 12 статьи 346.27 НК. Это подтверждают письма Минфина от 22.07.2019 № 03-11-11/54356, от 08.02.2019 № 03-11-11/7621, от 13.12.2018 № 03-11-11/90840, от 18.03.2013 № 03-11-11/107, от 01.04.2008 № 03-11-04/3/162 и ФНС от 20.11.2007 № 02-7-2/440, а также судебная практика (постановление Президиума ВАС от 05.07.2011 № 1066/11).
К розничной торговле для целей ЕНВД не относится реализация:
- подакцизных товаров, которые указаны в подпунктах 6–10 пункта 1 статьи 181 НК (автомобильного бензина, дизельного топлива, моторного масла и т. д.);
- продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке, так и без, в объектах общепита;
- продукции собственного производства, в том числе продукции из материалов продавца, изготовленной по договору подряда. Исключение – случаи, когда продавец не участвует в обработке переданных им давальческих материалов;
- невостребованных вещей в ломбардах;
- газа, в том числе сжиженного газа через заправки;
- грузовых и специальных автомобилей и прицепов (полуприцепов, прицепов-роспусков) к ним;
- автобусов всех типов;
- товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (продажи через почту, по телефону, через теле- и интернет-магазины, электронные терминалы);
- бесплатных лекарств по льготным рецептам (торговать лекарствами по льготным ценам можно);
- лекарств, обуви, меховой одежды и изделий из натурального меха, которые подлежат обязательной маркировке (новое ограничение с 2020 года).
Это следует из абзаца 12 статьи 346.27 НК, писем Минфина от 16.07.2019 № 03-11-11/52552, от 28.11.2018 № 03-11-11/85983, от 20.03.2014 № 03-11-06/3/12242, от 13.04.2011 № 03-11-11/91 и от 05.08.2009 № 03-11-06/3/205, ФНС от 18.01.2008 № 02-7-11/12, определения Верховного суда от 02.09.2019 № 305-ЭС19-14332.
ЕНВД не вправе применять плательщики единого сельхозналога, которые торгуют сельскохозяйственной продукцией собственного производства (п. 2.1 ст. 346.26 НК).
Если при проверке будет установлено, что организация неправомерно применяла ЕНВД, налоговая инспекция пересчитает ее налоговые обязательства и предъявит штрафные санкции за неуплату других налогов и за непредставление деклараций по ним (ст. 119, 122 НК).
Товары с обязательной маркировкой
В 2020 году розничные продавцы лекарств, обуви, меховой одежды и изделий из натурального меха, которые нужно маркировать, работать на вмененке не могут (п. 2.3 ст. 346.26, абз. 12 ст. 346.27 НК). Например, в отношении торговли мехами вмененку нельзя применять уже с 1 января, а при торговле обувью – с 1 июля 2020 года. Подробнее о сроках обязательной маркировки – кто и как должен пройти обязательную маркировку.
На вмененке в 2020 году можно оставить продажу товаров, которые не названы в абзаце 12 статьи 346.27 НК, в том числе торговлю предметами и одеждой не из натурального меха (письмо Минфина от 06.12.2019 № 03-11-09/950360, которое доведено до сведения инспекций письмом ФНС от 16.12.2019 № СД-4-3/25905). Торговлю мехами и прочими товарами, для которых в 2020 году запрещена вмененка, можно перевести на УСН (письмо Минфина от 31.05.2019 № 03-11-06/3/39855).
Упрощенку можно совмещать с уплатой ЕНВД, когда организация продает разрешенные и запрещенные на вмененке товары (письма Минфина от 15.01.2020 № 03-11-11/1296, от 13.11.2019 № 03-11-11/87500). Это правило работает даже в том случае, когда маркированными и не маркированные товарами торгуют в одном магазине. Но понадобится вести раздельный учет операций на упрощенке и вмененке. Правомерность такого подхода следует из письма Минфина от 20.12.2019 № 03-11-09/100308, которое направлено инспекциям для использования в работе письмом ФНС России от 30.12.2019 № СД-4-3/27173.
Ответ на вопрос зависит от того, подавал ли вмененщик заявление по форме ЕНВД-3 или ЕНВД-4.
Розничные продавцы обуви могут применять вмененку при торговле обувью до 1 июля 2020 года, а не до 1 марта 2020 года, как было установлено раньше. До 1 июля маркировка обуви остается необязательной, поэтому продавцы не нарушат запрет торговать на вмененке обувью, подлежащей маркировке (п. 2.3 ст. 346.26 НК). Поправка действует с 1 марта, хотя постановление Правительства от 29.02.2020 № 216 вступает в силу с 11 марта. Из постановления следует, что оно применяется «задним» числом. Это разрешено по документам, которые улучшают положение налогоплательщика (п. 4 ст. 5 НК).
Минфин и ФНС не выпускали официальные разъяснения о том, как вмененщикам воспользоваться отсрочкой маркировки и остаться на этом спецрежиме до 1 июля 2020 года. Старые правила требовали сняться с учета в качестве плательщика ЕНВД в течение пяти рабочих дней после того, как продана первая пара обуви, подлежащая маркировке (абз. 3 п. 3 ст. 346.28 НК). Для этого организации представляют заявление по форме ЕНВД-3, предприниматели – по форме ЕНВД-4.
Если заявление еще не подавали, торговать обувью на вмененке можно до 30 июня 2020 года включительно. Если заявление о снятии с учета успели подать, выясните в инспекции, как аннулировать – отозвать или представить новое заявление о постановке на учет по форме ЕНВД-1 или ЕНВД-2.
Способы реализации товаров
Право применять ЕНВД зависит от места, в котором происходит торговля. ЕНВД облагается продажа товаров в розницу:
- через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы (магазины и павильоны), площадью не более 150 кв. м по каждому объекту;
- через объекты, не имеющие торговых залов (киоски, палатки, лотки, торговые автоматы и т. д.);
- при развозной, разносной торговле.
Правомерность вмененки зависит от цели приобретения товаров и не зависит от категории покупателей и состава товаросопроводительных документов.
Цель покупки. Договор розничной купли-продажи между продавцом и покупателем – одно из условий вмененки (ст. 346.27 НК). Основная характеристика такого договора – продажа товаров для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 11 НК, ст. 492 ГК). Хотя НК не обязывает продавцов контролировать, как покупатель использует купленные товары (письма Минфина от 19.06.2015 № 03-11-11/35809, ФНС от 01.11.2010 № ШС-17-3/1540, п. 4 информационного письма Президиума ВАС от 05.03.2013 № 157).
В некоторых разъяснениях Минфин предупреждает, что продавец должен учитывать специфику реализуемых товаров и оценивать возможность их использования в личных целях (письма от 20.01.2012 № 03-11-11/6, от 12.05.2011 № 03-11-11/119). И если товар заведомо не предназначен для личного использования, то при его реализации организация должна платить налоги по общей или упрощенной системе налогообложения. Пример – профессиональное торговое, ювелирное, стоматологическое, кассовое оборудование)
Категория покупателей. Покупателем по договору розничной купли-продажи может быть гражданин, предприниматель или представитель организации, который приобретает товары в розничной торговой точке. Во всех этих случаях продавец вправе применять ЕНВД. Правомерность такого вывода подтверждают письма Минфина от 05.07.2018 № 03-11-06/3/46597, от 06.12.2017 № 03-11-11/81302, от 01.09.2016 № 03-11-11/51158, ФНС от 18.01.2006 № ГИ-6-22/31 и арбитражная практика (см., например, определение ВАС от 05.02.2009 № ВАС-16354/08).
Документы. Состав документов, которыми сопровождается сделка (кассовый чек, товарный чек, счет-фактура, товарная накладная), не является основанием для признания ее розничной или оптовой (письмо Минфина от 31.05.2011 № 03-11-11/144). Главный признак – договор.
Договор розничной купли-продажи – публичный (п. 2 ст. 492 ГК), поэтому в письменной форме он не заключается. В соответствии со статьей 493 ГК такой договор считается заключенным с момента, когда продавец выдаст покупателю кассовый или товарный чек либо другой документ об оплате приобретенного товара.
В отличие от договоров розничной купли-продажи, договор поставки не является публичным, поэтому такой договор заключается в письменной форме. В нем подробно прописываются обязательства сторон, сроки их исполнения, требования к ассортименту и качеству товаров, взаимные гарантии, форс-мажорные обстоятельства и другие условия, предусмотренные главой 30 ГК.
Если розничная торговая организация реализует товары на основании договоров поставки, то такая деятельность на ЕНВД не переводится (абз. 12 ст. 346.27 НК, письма Минфина от 16.05.2018 № 03-11-11/32978, ФНС от 01.03.2010 № ШС-22-3/144, определение Верховного суда от 16.01.2020 № 302-ЭС19-25439 по делу №А69-2659/2018, постановление Президиума ВАС от 04.10.2011 № 5566/11). С доходов, полученных от реализации, организация должна начислить налоги по общей системе налогообложения или по упрощенке. И наоборот.
В постановлении Президиума ВАС от 05.07.2011 № 1066/11 содержится вывод о правомерности вмененки, когда покупатель – организация. Судьи высказали мнение, что если договора поставки нет, не важна ни категория покупателей, ни состав товаросопроводительных документов, ни даже цель приобретения товаров.
Нет, нельзя.
Из буквального прочтения абзаца 13 статьи 346.27 НК можно сделать вывод, что к объектам стационарной торговой сети относятся не только те помещения, которые предназначены для ведения торговли, но и те, которые фактически используются для этих целей. То есть если в помещении, не предназначенном для торговли, организация ведет торговую деятельность, такое помещение может быть признано стационарным торговым объектом независимо от содержания правоустанавливающих (инвентаризационных) документов.
Контролирующие ведомства рассматривают эту норму в совокупности с положениями абзацев 14 и 15 статьи 346.27 НК, где даны определения стационарной торговой сети, имеющей и не имеющей торговых залов. В обоих определениях речь идет только об объектах, специально предназначенных для ведения торговли. Объекты, которые не предназначены, но фактически используются в торговой деятельности, в этих определениях не упоминаются. Следовательно, применение ЕНВД в отношении розничной торговли, которую организация осуществляет в таких помещениях, неправомерно.
Подтвердить, что объект предназначен для торговли, можно с помощью правоустанавливающих (инвентаризационных) документов, в которых указано его функциональное назначение. Если в качестве стационарного объекта торговли используется помещение, не предназначенное для торговой деятельности, то, чтобы применять ЕНВД, функциональное назначение этого помещения в правоустанавливающих (инвентаризационных) документах следует изменить.Аналогичные разъяснения – в письмах Минфина от 29.05.2015 № 03-11-11/31226 и от 01.02.2012 № 03-11-06/3/5. Правомерность такого подхода подтверждается постановлениями Президиума ВАС от 28.02.2012 № 14139/11, Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.06.2018 № А32-22240/2017.
Да, можно.
Организация вправе применять ЕНВД, если торгует товарами на основе договоров розничной купли-продажи через объекты торговой сети без торгового зала (подп. 7 п. 2 ст. 346.26 НК). К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки, ярмарки, торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты. Перечень объектов не ограничен (ст. 346.26 НК). Следовательно, если продавец переоборудовал нежилое помещение в торговое, у которого нет торгового зала, подсобных и складских помещений, и занимается розничными продажами, вмененка разрешена. Но должны выполняться другие условия для этого спецрежима. Аналогичный вывод – в письме Минфина от 20.03.2019 № 03-11-11/18396
Да можно, но только если сделка оформляется в помещении, которое признается объектом стационарной торговой сети.
Ответ на этот вопрос зависит от того, можно ли отнести помещение, в котором происходит оформление сделки, к объекту стационарной торговой сети, выдаются ли документы, подтверждающие прием денежных средств.
Розничной торговлей признается деятельность, связанная с торговлей товарами, в т. ч. за наличный расчет, а также с использованием платежных карт, на основе договоров розничной купли-продажи. В целях применения ЕНВД к этому виду деятельности не относится реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, в т. ч. посылочная торговля, торговля через телемагазины, Интернет, с использованием телефонной связи. Такие ограничения установлены в абзаце 12 статьи 346.27 НК. К торговле по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети Минфин приравнял и торговлю через терминалы (письмо от 25.12.2007 № 03-11-04/3/517).
Из положений абзаца 12 статьи 346.27 НК можно сделать следующий вывод. Если оформление торговой сделки и выдача документов, подтверждающих прием денежных средств, происходит в помещении, которое не признается объектом стационарной торговой сети, и товар передается покупателю вне этого помещения, то этот вид розничной торговли следует квалифицировать как продажу товаров вне стационарной торговой сети. Например, когда оплата производится в офисе, а товар отгружается со склада. А значит, такая деятельность не подлежит переводу на ЕНВД. Аналогичная точка зрения отражена в письмах Минфина от 11.02.2013 № 03-11-06/3/3381, от 04.12.2012 № 03-11-11/357, от 23.01.2012 № 03-11-11/9, от 23.01.2012 № 03-11-06/3/2. Такой же вывод содержится в постановлении Президиума ВАС от 15.02.2011 № 12364/10.
Если торговая сделка оформляется в помещении (в т. ч. арендованном), которое признается объектом стационарной торговой сети, вмененка правомерна. Не имеет значения, где и каким способом товар демонстрируется и передается покупателю. То есть можно представить образцы на интернет-сайте или в каталоге, а товары отпускать в магазине или со склада. Об этом – письма Минфина от 01.04.2019 № 03-11-11/22388, от 13.12.2018 № 03-11-11/90840, от 01.08.2018 № 03-11-11/54052, от 07.05.2018 № 03-11-11/30606 и постановление Президиума ВАС от 16.04.2013 № 15460/12.
Ситуация: можно ли применять ЕНВД в отношении розничной торговли товарами, которые продавец демонстрирует на дому у покупателя. Организация не занимается торговлей по образцам и каталогам
Да, можно.
Розничной торговлей признается деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи (абз. 12 ст. 346.27 НК).
Под ЕНВД, в частности, подпадает розничная реализация товаров:
- через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов;
- посредством разносной торговли и продажи через другие объекты нестационарной сети.
Об этом сказано в подпункте 7 пункта 2 статьи 346.26 НК.
Разносной считают розничную торговлю вне стационарной торговой сети, когда продавец вступает в контакт с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице (письмо Минфина от 15.11.2016 № 03-11-11/66900).
В рассматриваемой ситуации возможны следующие варианты совершения розничной торговой сделки:
- продавец демонстрирует товар на дому у покупателя, после чего там же происходит передача товара покупателю и его оплата;
- продавец демонстрирует товар на дому у покупателя, а передача этого товара и его оплата происходит в объекте стационарной торговой сети, не имеющей торгового зала (например, в офисе продавца).
В первом случае деятельность по продаже товаров следует рассматривать как разносную розничную торговлю (абз. 18 ст. 346.27 НК). Во втором случае – как розничную торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов (абз. 15 ст. 346.27 НК). В обоих случаях организация вправе применять ЕНВД (подп. 7 п. 2 ст. 346.26 НК).Аналогичные разъяснения содержатся в письме ФНС от 30.12.2010 № КЕ-37-3/19025.
Да, можно, если доход от таких операций не выходит за рамки торговой деятельности.
ЕНВД применяется в отношении сделок, совершенных на основании договоров розничной купли-продажи между продавцом и покупателем (ст. 346.27 НК, ст. 492 ГК). При этом условиями договора может быть предусмотрена оплата товаров в кредит (ст. 488, п. 3 ст. 500 ГК, п. 2 ст. 8 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ).
Продавец может предоставить кредит в форме рассрочки оплаты. Условия предоставления такой рассрочки определяются непосредственно в договоре купли-продажи (ст. 489 ГК). В этом случае все средства, поступающие от покупателей в оплату реализованных товаров и услуг по предоставлению кредита или рассрочки, обусловлены исполнением договора розничной купли-продажи. Следовательно, они в полном объеме включаются в состав доходов от розничной торговли, в отношении которых продавец может применять ЕНВД. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 10.06.2010 № 03-11-06/3/80, от 24.03.2008 № 03-11-05/68.
Кроме того, покупатель может оплатить приобретенные товары с помощью банковского кредита. В этом случае продавец покупателю кредит не предоставляет. Эту функцию исполняет банк, сотрудничающий с продавцом на основании отдельного договора. А продавец является лишь посредником между этим банком и покупателем. Банк погашает задолженность покупателя перед продавцом, а в дальнейшем взимает с покупателя и стоимость реализованных товаров, и плату за предоставленный кредит. Как правило, за оказание посреднических услуг по привлечению клиентов банк выплачивает продавцу вознаграждение. Поэтому при такой схеме расчетов доходы продавца складываются из двух частей: средств, поступивших в оплату за реализованные товары, и банковского вознаграждения.
Средства, полученные от банка в оплату товаров, реализованных покупателям, для продавца являются доходом от розничной торговли. В отношении этих доходов продавец может применять ЕНВД. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 17.04.2013 № 03-11-11/147, от 25.10.2012 № 03-11-06/3/73.
Банковское вознаграждение является доходом от посреднической деятельности, которая выходит за рамки розничной торговли. Посредническая деятельность на ЕНВД не переводится, поэтому в отношении этих доходов продавец должен применять общую или упрощенную систему налогообложения. Такой вывод подтверждается письмами Минфина от 17.04.2013 № 03-11-11/147, от 24.03.2008 № 03-11-05/68.
Применение ЕНВД допускается в отношении торговли товарами по договорам розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК). Отличительной чертой таких сделок является то, что покупатель не использует приобретенные товары в предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 492 ГК). Поскольку продавец не обязан контролировать дальнейшее использование реализованных товаров, единственным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, для него является характер договора, заключенного между ним и покупателем.
Если заключен договор поставки, государственный или муниципальный контракт, сделка купли-продажи розничной не считается и под ЕНВД не подпадает. В этом случае с доходов, полученных от реализации, организация должна начислить налоги по общей системе налогообложения или по упрощенке. Об этом сказано в письмах Минфина от 09.03.2010 № 03-11-11/44, от 01.12.2009 № 03-11-09/386, от 16.11.2009 № 03-11-06/3/268, от 23.01.2009 № 03-11-09/15 и ФНС от 30.12.2011 № ЕД-4-3/22628, от 01.03.2010 № ШС-22-3/144. Эта позиция подтверждается арбитражной практикой (см., например, постановление Президиума ВАС от 04.10.2011 № 5566/11).
На практике государственные и муниципальные учреждения для своей уставной деятельности могут приобретать незначительные партии товаров у розничных продавцов, не заключая при этом договор поставки, государственный или муниципальный контракт. В письмах от 15.10.2012 № 03-11-11/308, от 09.02.2009 № 03-11-09/38 Минфин признает, что для целей ЕНВД такие сделки можно считать розничными. Однако ФНС считает, что при реализации товаров для обеспечения уставной деятельности организации не соблюдается основной принцип розничной купли-продажи: реализация товаров для личного, семейного или домашнего использования (письмо от 30.12.2011 № ЕД-4-3/22628). А следовательно, при начислении налогов с таких сделок продавец должен применять общую или упрощенную систему налогообложения.
Если в ходе налоговой проверки инспекция обвинит организацию в неправомерном применении ЕНВД, спор придется разрешать в суде. В арбитражной практике есть примеры судебных решений, которые подтверждают, что продажа товаров государственным и муниципальным учреждениям для их использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, подпадает под ЕНВД (см., например, определение ВАС от 05.06.2009 № ВАС-6325/09, постановления ФАС Поволжского округа от 04.06.2014 № А57-15597/2013, Западно-Сибирского округа от 07.05.2014 № А45-1648/2013, Дальневосточного округа от 03.08.2011 № Ф03-3329/2011, Северо-Кавказского округа от 27.04.2009 № А32-6947/2008-46/83, Восточно-Сибирского округа от 25.10.2013 № А78-2215/2013, от 12.04.2010 № А78-4905/2009 и от 11.08.2009 № А19-16175/08, Волго-Вятского округа от 02.02.2009 № А31-2090/2008-12, Уральского округа от 25.12.2008 № Ф09-9824/08-С3 и от 09.09.2008 № Ф09-6414/08-С3).
Торговые залы
Понятие «торговый зал» налоговым законодательством не определено. В связи с этим налоговая служба рекомендует руководствоваться определением торгового зала, которое приведено в ГОСТ Р 51303-2013 (письмо ФНС от 02.07.2010 № ШС-37-3/5778). Согласно этому определению под торговым залом понимается специально оборудованная основная часть торгового помещения, предназначенная для обслуживания покупателей (п. 112 ГОСТ Р 51303-2013).
Площадь торгового зала определяйте по правоустанавливающим и инвентаризационным документам. Например, на основании договоров купли-продажи нежилых помещений, техпаспортов, поэтажных планов, схем, экспликаций, договоров аренды (субаренды) нежилых помещений или их отдельных частей. Площади подсобных, административно-бытовых, складских и других помещений, в которых не производится обслуживание покупателей, в площадь торгового зала не включаются. Такой порядок предусмотрен абзацами 22 и 24 статьи 346.27 НК.
Когда помещения для торговли и торговые площади в одном и том же торговом объекте арендуются одной и той же организацией по нескольким договорам, возможность применения ЕНВД зависит от наличия в этом объекте торговых залов и от порядка оформления правоустанавливающих документов.
При наличии нескольких торговых залов арендатору следует учитывать их суммарную площадь, если согласно правоустанавливающим документам эти торговые залы относятся к одному торговому объекту (магазину, павильону). Если суммарная площадь не превышает 150 кв. м, арендатор вправе применять ЕНВД. Если превышает – он должен платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.
Если согласно правоустанавливающим документам торговые залы относятся к разным торговым объектам, то для целей применения ЕНВД их площади учитываются отдельно.Об этом сказано в письмах Минфина от 23.05.2012 № 03-11-11/166, от 21.10.2010 № 03-11-11/280, от 15.04.2010 № 03-11-11/101, ФНС от 02.07.2010 № ШС-37-3/5778.
Если торговые залы в торговом объекте отсутствуют, то каждое арендованное помещение квалифицируется как обособленный объект организации торговли (магазин или павильон). В этом случае площади торговых залов таких объектов не суммируются. По каждому из них возможность применения ЕНВД следует оценивать отдельно. ЕНВД можно применять только в отношении тех торговых объектов, площадь торгового зала которых не превышает 150 кв. м. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 17.04.2009 № 03-11-09/142, от 04.09.2007 № 03-11-05/209, ФНС от 02.07.2010 № ШС-37-3/5778.
Можно, например:
- уменьшить площадь торгового зала, отгородив его часть (капитальной перегородкой) под подсобное или административно-бытовое помещение (письмо Минфина от 04.07.2006 № 03-11-04/3/335). При этом результаты перепланировки (уменьшение площади) должны быть отражены в инвентаризационных документах на помещение (письмо Минфина от 27.04.2018 № 03-11-11/28957);
- сдать часть помещения в аренду. Торговая площадь, переданная в аренду, в расчет ЕНВД при розничной торговле не включается. Основанием для уменьшения налоговой базы послужит договор аренды (письмо Минфина от 07.08.2017 № 03-11-11/50279).
Да, может.
Право организации платить ЕНВД с розничной торговли через объекты с площадью не более 150 кв. м не зависит от того, ведет ли она аналогичную деятельность через объекты, площадь которых превышает лимит (подп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК). Розничную торговлю через магазин, площадь которого свыше 150 кв. м, не переводят на вмененку. В то же время уплату ЕНВД можно совмещать с общей системой налогообложения или упрощенкой (п. 7 ст. 346.26, п. 4 ст. 346.12 НК). Поэтому с деятельности магазина, площадь которого больше 150 кв. м, платите налоги в соответствии с ОСНО или УСН.Аналогичная точка зрения отражена в письме Минфина от 18.04.2018 № 03-11-11/25808.
Если в одном муниципальном образовании у организации есть несколько магазинов и площади торговых залов каждого из них не превышают 150 кв. м, то по всем магазинам организация должна применять либо ЕНВД, либо другой режим налогообложения. Это следует из положений пункта 4 статьи 346.12 НК и подтверждается письмами Минфина от 25.10.2015 № 03-11-06/3/61231, от 09.08.2013 № 03-11-11/32275 и ФНС от 01.08.2013 № ЕД-4-3/13971.
Да, можно.
Если после перепланировки в торговом комплексе появился торговый зал, проверьте:
Если площадь торгового зала после перепланировки получилась не больше 150 кв.м., разрешено сменить физический показатель на ЕНВД и считать налог исходя из площади торгового зала (подп.6 п.2 ст. 346.26, ст. 346.27, 346.29 НК).
Площадь вновь образованного торгового зала организация обязана подтвердить инвентаризационными и правоустанавливающими документами. Например, техническим паспортом нежилого помещения, планом, схемой, экспликацией, договором аренды (п. 12 информационного письма Президиума ВАС от 05.03.2013 № 157).Аналогичные выводы – в письме Минфина от 27.04.2018 № 03-11-11/28957.
Торговые места
Стационарный объект, в котором ведут розничную торговлю, признают в целях ЕНВД торговым местом, если он не имеет торговых залов. Под торговым местом подразумевается место, которое используют для совершения сделок розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК).
Физическими показателями для расчета ЕНВД при такой форме торговли могут быть:
- количество торговых мест, если площадь каждого торгового места не превышает 5 кв. м;
- площадь торгового места в отношении торговых мест, площадь которых превышает 5 кв. м.
Понятие «площадь торгового места» в налоговом законодательстве не определено. По мнению Минфина, площадью торгового места следует считать всю площадь стационарного торгового объекта, включая подсобные, административно-бытовые, складские и другие помещения, в которых обслуживание покупателей не производится (письма Минфина от 24.07.2019 № 03-11-11/55003, от 10.08.2009 № 03-11-09/274). Такая же позиция отражена в постановлении Президиума ВАС от 14.06.2011 № 417/11.
Площадь торгового места определяется по правоустанавливающим и инвентаризационным документам (абз. 22 ст. 346.27 НК). Например, на основании договоров купли-продажи нежилых помещений, техпаспортов, поэтажных планов, схем, экспликаций, договоров аренды (субаренды) нежилых помещений или их отдельных частей (абз. 24 ст. 346.27 НК).
Учитывая, что официальные разъяснения контролирующих ведомств по этому поводу отсутствуют, в рассматриваемой ситуации можно воспользоваться выводами, которые содержатся в постановлении Президиума ВАС от 14.06.2011 № 417/11.
При ведении розничной торговли через стационарные объекты с торговыми залами и без торговых залов ЕНВД рассчитывается с учетом разных физических показателей. В первом случае налоговая база определяется исходя из площади торгового зала, в которую не включаются площади вспомогательных помещений. Во втором – исходя из площади торговых мест, которая включает в себя площади вспомогательных помещений.
Основываясь на положениях статьи 346.27 НК, Президиум ВАС пояснил, что стационарный торговый объект можно квалифицировать как объект с торговым залом при соблюдении следующих условий:
- объект состоит из нескольких обособленных помещений;
- в правоустанавливающих документах указано целевое назначение каждого обособленного помещения;
- правоустанавливающие документы позволяют точно определить площадь помещений, которые используются для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения расчетов (т. е. помещений, которые фактически являются торговыми залами).
Если эти условия выполняются, ЕНВД нужно рассчитывать исходя из площади торгового зала. Независимо от того, упоминается ли термин «торговый зал» в правоустанавливающих документах или нет. При таком варианте площади складских, административно-бытовых и подсобных помещений в расчет ЕНВД не включаются.
Если хотя бы одно из названных условий не соблюдается, рассчитывать ЕНВД нужно исходя из площади торгового места с учетом площади всех вспомогательных помещений.
Если доставка предусмотрена договором розничной купли-продажи и включена в стоимость товаров, она не считается отдельным видом деятельности. В этом случае продавец платит ЕНВД только по розничной торговле (подп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26, ст. 346.27 НК).
В ситуации, когда продавец отвозит товары покупателю на основании отдельного договора оказания услуг и за это берет дополнительную плату, доставка – самостоятельный вид деятельности. Этот бизнес можно перевести на вмененку либо облагать налогами в рамках общего режима или упрощенки.
Аналогичный вывод – в письме Минфина от 05.07.2018 № 03-11-06/3/46597.
Продажа готовой продукции
По общему правилу под ЕНВД подпадает деятельность, связанная с розничной торговлей товарами (подп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК). При этом торговля некоторыми видами товаров на ЕНВД не переводится (абз. 12 ст. 346.27 НК). Если в муниципальном образовании, где работает организация, в отношении розничной торговли предусмотрено применение ЕНВД, перейти на этот режим можно при одновременном выполнении следующих условий:
- товары реализуются по договорам розничной купли-продажи. То есть если целью приобретения товаров является их использование в личных целях (абз. 12 ст. 346.27, п. 2 ст. 346.26 НК, п. 1 ст. 2 ГК);
- розничная торговля является предпринимательской деятельностью организации (п. 2 ст. 346.26 НК, п. 1 ст. 2 ГК).
Да, можно, но только если изделия имеют художественную обработку, а значит, могут быть приравнены к ювелирным украшениям.
Изделия из драгоценных металлов нельзя продавать вне стационарных торговых объектов. В связи с этим использовать такие формы розничной торговли, как развозная или разносная, при реализации изделий из драгоценных металлов запрещено (п. 4 Правил, утвержденных постановлением Правительства от 19.01.1998 № 55, письмо Минфина от 26.01.2007 № 03-11-05/12).
Изделия из драгоценных металлов должны быть «ювелирными изделиями».В рамках розничной торговли ОКВЭД предусматривает реализацию только ювелирных изделий (код 47.77.2). А к ювелирным относятся изделия, изготовленные из драгоценных металлов и их сплавов с использованием различных видов художественной обработки и применяемые в качестве украшений, предметов быта, выполнения различных ритуалов и обрядов. Такое определение содержится в пункте 2 Положения, утвержденного приказом Роскомдрагмета от 30.10.1996 № 146, пункте 61 Правил, утвержденных постановлением Правительства от 19.01.1998 № 55, и в письме Минфина от 06.08.2003 № 23-02-04/752.
На ЕНВД не переводится деятельность по розничной реализации продукции собственного производства (абз. 12 ст. 346.27 НК).Но в рассматриваемой ситуации организация торгует изделиями из драгоценных металлов, которые изготовлены из ее сырья, переработанного на давальческой основе.
В письмах от 28.11.2018 № 03-11-11/85983, от 20.03.2014 № 03-11-06/3/12242 и от 13.04.2011 № 03-11-11/91 Минфин поясняет, что при соблюдении других условий, обязательных для применения ЕНВД, организации и ИП, которые реализуют изделия, изготовленные третьей стороной на давальческих началах, вправе применять данный спецрежим. При этом представители финансового ведомства подчеркивают: организация-продавец не должна принимать никакого участия в процессе обработки переданного ею давальческого сырья. Например, она не вправе делать эскизы продукции, предоставлять исполнителю помещения, оборудование, персонал и т. п. Если это требование не выполняется, продавец признается производителем продукции, а следовательно, его деятельность не является розничной торговлей и не подпадает под ЕНВД.
>В письме от 13.04.2011 № 03-11-11/91 Минфин опирается на сложившуюся арбитражную практику, которая подтверждает правомерность применения ЕНВД продавцами товаров, изготовленных из принадлежащего им сырья на давальческой основе (см., например, постановления Президиума ВАС от 14.10.2008 № 6693/08, определения ВАС от 17.08.2009 № ВАС-9741/09, от 17.07.2009 № ВАС-6411/09, постановления ФАС Поволжского округа от 08.05.2009 № А12-12331/2008, Западно-Сибирского округа от 12.02.2009 № Ф04-7936/2008(18119-А27-29), Центрального округа от 20.05.2009 № А14-5951/2008/132/33).
Суды обосновывают свою позицию тем, что изготовление продукции из давальческого сырья не лишает организацию статуса продавца товаров, поскольку передача сырья или материалов в переработку на сторону не является частью производственного процесса их владельца. То есть в данном случае организация самостоятельно продукцию не изготавливает – ее предпринимательская деятельность заключается именно в розничной торговле этой продукцией, а не в ее производстве. При таких условиях применение ЕНВД правомерно.
Да, можно, если соблюдены обязательные условия применения ЕНВД.
На вмененке можно торговать покупной алкогольной продукцией на основе договоров розничной купли-продажи через магазин или павильон с площадью торгового зала не более 150 кв. м (подп. 6 п. 2 ст. 346.26, абз. 12 ст. 346.27 НК, письмо Минфина от 03.09.2009 № 03-01-15/9-441, которое доведено до сведения налоговых инспекций письмом ФНС от 16.09.2009 № ШТ-17-2/167).
В торговых точках покупатель может не только приобрести готовые очки, линзы или оправу, но и получить комплекс дополнительных услуг:
- с помощью врача-офтальмолога проверить зрение и определить, какие линзы нужны;
- подобрать подходящую оправу;
- вставить линзы в оправу.
Если продавец выполняет все необходимые условия, розничная торговля готовыми очками, оправами и контактными линзами подпадает под ЕНВД. При этом понятие «розничная торговля» включает в себя монтаж и ремонт очков в специализированных магазинах (коды ОКВЭД 47.78.2, 47.78.21, 47.78.22). Так что и с продажи очков, и со стоимости услуг по сборке и монтажу организация может платить ЕНВД как с одного вида деятельности. Основание – статья 346.27 НК.
Услуги по подбору очков подпадают под ЕНВД только в том случае, если их стоимость продавец включает в цену готовых очков.Дело в том, что услуги врача-офтальмолога под ЕНВД не подпадают вовсе. Это услуги в области здравоохранения, которые не относятся ни к услугам торговли, ни к бытовым услугам (группа ОКПД2 86). А значит, со стоимости платных офтальмологических услуг нужно платить либо налог на прибыль, либо единый налог при упрощенке. Аналогичные разъяснения есть в письмах Минфина от 22.04.2008 № 03-11-04/3/210, от 08.06.2009 № 03-11-09/199, от 08.04.2008 № 03-11-04/3/181, от 30.11.2007 № 03-11-05/278.
Налогообложение можно упростить. Дополнительные услуги пропишите в договоре розничной купли-продажи, а их стоимость включите в цену готовых очков. В этом случае проверка зрения и подбор линз – это уже не самостоятельные виды деятельности (п. 1 ст. 458 ГК). Поэтому они подпадают под ЕНВД. Такой вывод можно сделать из писем Минфина от 31.07.2014 № 03-11-11/37735, от 27.06.2012 № 03-11-11/192, от 08.06.2010 № 03-11-11/159, от 16.06.2009 № 03-11-09/213.
Если же дополнительные услуги продавец оказывает по отдельному договору, а не по договору розничной купли-продажи, и покупатель оплачивает их тоже отдельно, то к розничной торговле они не относятся. Следовательно, применять ЕНВД нельзя.
Производство мяса, продуктов убоя подразумевает, в частности, разделку, обвалку туш животных, птиц. Однако отдельный такой процесс нельзя считать собственным производством мяса. Поэтому организация, которая разделывает покупные туши животных, птиц и продает их на розничном рынке, вправе применять ЕНВД. Естественно, если она выполняет и другие условия, обязательные для ЕНВД. Это следует из пункта 2 статьи 346.26, абзаца 12 статьи 346.27 НК.
Подтверждает такую позицию Президиум ВАС в постановлении от 27.03.2012 № 14566/11. Так, он пришел к выводу, что закупка крупного рогатого скота, его забой и продажа в розницу не являются собственным производством по выращиванию и переработке мяса. Свою позицию суд обосновывает тем, что предприниматель не закупал корм, не содержал и не обслуживал скот. То есть в данном случае предприниматель самостоятельно не производит мясо – его деятельность заключается именно в розничной торговле этой продукцией, а не в ее производстве.
На вмененку можно перевести розничную торговлю – реализацию товаров на основании договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК). А товарами считают любое имущество, которое реализуется либо предназначено для реализации (п. 3 ст. 38 НК). Поэтому торговлю билетами на театральные, эстрадные, концертные мероприятия и на экскурсионное обслуживание можно отнести к розничной и перевести на вмененку, если билеты приобретены в собственность для перепродажи или реализуются по договору комиссии. При этом к комиссионерам предъявляют дополнительное условие – продавать билеты через торговые объекты, которые принадлежат им или используются на законных основаниях (в собственности, аренде и т. п.). Такой вывод подтверждает письмо Минфина от 20.07.2015 № 03-11-11/41599.
Продажа товаров через посредника
Реализация товаров в розницу может происходить в рамках посреднических договоров:
- договора комиссии, в котором посредник (комиссионер) всегда действует от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК);
- агентского договора, в котором посредник (агент) может действовать как от своего имени, так и от имени заказчика (принципала) (п. 1 ст. 1005 ГК);
- договора поручения, в котором посредник (поверенный) всегда действует от имени заказчика (доверителя) (п. 1 ст. 971 ГК).
Если условия розничной продажи товаров соответствуют критериям, установленным подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК, такая деятельность может быть переведена на ЕНВД.
По мнению Минфина, посредники могут применять ЕНВД при одновременном выполнении следующих условий:
- в сделке с покупателем посредник выступает от своего имени. Это возможно, если между заказчиком и посредником заключен договор комиссии или агентский договор, в котором агент действует от своего имени (п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005, ст. 1011 ГК);
- посредник реализует товары на торговых площадях, которые принадлежат ему (используются им) на правовых основаниях. Например, на праве собственности или по договору аренды (в т. ч. заключенному с заказчиком).
Об этом, в частности, сказано в письмах Минфина от 03.10.2014 № 03-11-06/3/49927 и от 03.05.2011 № 03-11-06/3/53.
Если указанные условия не выполняются, посредник (комиссионер, агент) не может применять ЕНВД. Например, если между заказчиком и посредником заключен агентский договор на условиях поручения, то соглашение с покупателем будет оформлено от имени доверителя (ст. 1011 ГК).
Посредник может совмещать упрощенку с ЕНВД. Если в отношении розничной торговли он применяет ЕНВД, то посреднические вознаграждения, полученные за продажу товаров от заказчиков, в расходы по упрощенке включать не надо (письмо Минфина от 03.10.2014 № 03-11-06/3/49927).
По мнению Минфина, заказчики вправе применять ЕНВД лишь при одновременном выполнении двух условий:
- посредник продает товары в розницу от имени заказчика. То есть при совершении сделок в рамках договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК) или агентского договора, в котором агент выступает от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК). Если же посредник выступает от своего имени (например, в качестве комиссионера), то заказчик фактически не ведет розничную торговлю. Права и обязанности в таких сделках у него не возникают. Поэтому при таких условиях деятельность заказчика под ЕНВД не подпадает;
- торговые площади, на которых посредник продает товары в розницу, принадлежат заказчику (используются им) на правовых основаниях (на праве собственности, по договору аренды и т. п.).
Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218, от 18.03.2009 № 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 № 03-11-04/3/533, от 07.02.2006 № 03-11-05/38, ФНС от 18.01.2006 № ГИ-6-22/31.
Позицию финансового ведомства о невозможности применения ЕНВД при реализации товаров по договорам комиссии поддерживает ВАС. В постановлении от 17.07.2012 № 1098/12 Президиум ВАС указал, что при совершении таких сделок заказчик (комитент) не вступает в правоотношения с покупателями и не заключает с ними договоры розничной купли-продажи, наличие которых является обязательным условием для применения ЕНВД (ст. 346.27 НК). Следовательно, с доходов от реализации товаров через комиссионера комитент должен платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.
На практике посредники, действующие от имени заказчиков, могут продавать товары в розницу как на собственных торговых площадях, так и на площадях, которые они арендуют или эксплуатируют по договору безвозмездного пользования. При таких обстоятельствах права на применение ЕНВД не имеют ни посредники, ни заказчики. С доходов, полученных в рамках таких сделок, и те и другие должны платить налоги либо по общей системе налогообложения, либо по упрощенке. Об этом сказано в письме Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218.
Арбитражная практика по вопросу применения ЕНВД в рамках посреднических договоров неоднородна.Некоторые суды признают, что посредники, действующие от своего имени, вправе применять ЕНВД (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2011 № А05-6652/2010, Восточно-Сибирского округа от 02.02.2011 № А69-1135/2010, Центрального округа от 01.07.2011 № А62-2707/2010, от 24.07.2008 № А62-3271/2007, Дальневосточного округа от 18.05.2005 № Ф03-А24/05-2/867).
В то же время есть примеры судебных решений, в которых такая возможность отрицается в принципе (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.11.2006 № Ф04-7782/2006(28626-А46-32), Волго-Вятского округа от 14.08.2006 № А79-282/2006, Дальневосточного округа от 29.03.2006 № Ф03-А24/06-2/552, Северо-Кавказского округа от 05.09.2006 № Ф08-4014/2006-1721А, Центрального округа от 26.05.2005 № А64-3536/04-15). Принимая такие решения, суды исходят из того, что главой 26.3 НК не предусмотрено применение ЕНВД в отношении посреднической деятельности. По такому виду деятельности не определены ни физические показатели, ни базовая доходность. Кроме того, заказчик сохраняет за собой право собственности как на товары, переданные посреднику на реализацию, так и на выручку, полученную от продажи товаров. Из этого следует, что функции посредника не соответствуют понятию «торговая деятельность», которая подразумевает перепродажу товаров, то есть переход права собственности на них от одного лица (в данном случае – заказчика) к другому лицу (покупателю).
Вопрос об уплате ЕНВД при реализации карт экспресс-оплаты и сим-карт является неоднозначным.
Продажа электронных карт
Деятельность по розничной реализации этих карт от своего имени подпадает под ЕНВД, если продавец карт получил их от оператора связи по договору купли-продажи (поставки). Карты экспресс-оплаты и сим-карты являются средством предварительной оплаты услуг связи. Сами по себе услуги связи не входят в перечень видов деятельности, которые могут быть переведены на ЕНВД (п. 2 ст. 346.26 НК). Но средства оплаты этих услуг признаются товарами, если продавец имеет на них право собственности (ст. 38 НК, ст. 128 ГК).
Аналогичная точка зрения отражена в письмах Минфина от 17.01.2014 № 03-11-11/1349, от 30.03.2010 № 03-11-11/84, от 12.02.2009 № 03-11-06/3/30. Эта позиция подтверждается арбитражной практикой (см., например, постановления ФАС Центрального округа от 14.10.2008 № А48-4840/07-13, Северо-Западного округа от 29.11.2007 № А42-1282/2007, Западно-Сибирского округа от 01.03.2007 № Ф04-862/2007(31844-А45-27), Восточно-Сибирского округа от 17.01.2007 № А33-13614/06-Ф02-7305/06-С1, Поволжского округа от 06.03.2007 № А55-10226/2006-31).
Что касается реализации карт экспресс-оплаты в рамках агентских договоров, заключенных с операторами связи – принципалами, то в письмах от 17.01.2014 № 03-11-11/1349, от 30.03.2010 № 03-11-11/84, от 12.02.2009 № 03-11-06/3/30 Минфин указал, что такая деятельность на ЕНВД не переводится. Она должна облагаться налогами в рамках общей или упрощенной системы налогообложения (независимо от чьего имени – принципала или агента – осуществляется реализация). Таким образом, с учетом этих разъяснений финансового ведомства применение ЕНВД по розничной торговле картами экспресс-оплаты и сим-картами по агентским договорам может привести к возражениям проверяющих.
Продажа дисконтных карт
Доходы от реализации собственных дисконтных карт не подпадают под ЕНВД. С таких доходов налоги нужно платить в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 18.01.2011 № 03-11-06/3/1, от 25.03.2005 № 03-06-05-04/74 и ФНС от 15.07.2011 № ЕД-4-3/11487.
В налоговом законодательстве имущественные права к имуществу не относятся, а значит, не могут быть квалифицированы как товары (п. 2 ст. 38 НК, ст. 128 ГК). Дисконтная карта предоставляет ее владельцу именно имущественное право – право на получение от эмитента карты скидок при приобретении у него товаров в будущем. Дисконтные карты являются материальными носителями имущественных прав, товарами они не признаются, поэтому деятельность по их продаже не переводится на ЕНВД.
Продажа страховых полисов
Предпринимательская деятельность по реализации страховых полисов и услуги страхования не относится к розничной торговле, поэтому не облагается ЕНВД. Страховой полис – это стандартная форма письменного договора страхователя и страховщика (ст. 930 ГК). Полис не является товаром. Аналогичная точка зрения высказана в письме Минфина от 19.07.2007 № 03-11-05/162.
«Какие торговые сделки подпадают под ЕНВД». А.И. Косолапов
© Материал из БСС «Система Главбух».
Подробнее: https://vip.1gl.ru/#/document/16/64091/bssPhr3/?of=copy-025267c256